5 Şubat 2012 Pazar

idarenin zımni reddinin iptali davası


……….. İDARE MAHKEMESİ SAYIN BAŞKANLIĞI'NA

DAVACI :

VEKİLİ :

DAVALI : Belediye Başkanlığı
………Büyükşehir Belediye Başkanlığı / .

DAVA KONUSU : Davalı idarenin, zımnen ret işleminin İptali'ne, tasarruf kesintisi ve nema alacağının müvekkilin emeklilik tarihinden itibaren işleyecek faizi ile birlikte, ödeme tarihindeki nema oranı üzerinden hesap edilerek davalı idareden tahsiline karar verilmesi talebinden ibarettir.

MÜRACAAT TARİHİ :

ZIMNEN RET TARİHİ :

DAVA TARİHİ :
OLAYLAR :
1. Müvekkil, davalı kurumda zabıta memuru olarak görev yapmakta iken …/…./….. tarihinden itibaren emekliye ayrılmıştır.
2. Emekliye ayrılırken …./…./…… tarih ve 3417 sayılı Çalışanların Tasarrufa Teşvik Edilmesi ve Bu Tasarrufların Değerlendirilmesine Dair Kanun gereğince kesilen tasarrufların nemaları ile birlikte ödenmesi gerekirken …/…/….. tarihi ila …/…/……. tarihleri arasındaki kesintiler ve nemaları müvekkile ödenmemiş, eksik hesaplama yapılarak sadece diğer yıllarınki ödenmiştir.
3. Müvekkil …/…/…… tarih ve ……….. sayılı dilekçesiyle davalı kuruma müracaat ederek, ./…./…..-…/…./…… tarihleri arasında yapılan tasarrufu teşvik kesintilerinin nemaları ile birlikte tarafına ödenmesini talep etmişse de davalı kurum 60 günlük süre içinde bir cevap vermemiştir. Yani davalı idare tarafından zımnen talep reddedilmiştir.
4. Bu ret işlemi açıkça usul ve kanuna aykırıdır. Şöyle ki;
5. 3417 sayılı Kanun'un 6/1. maddesi aynen: "Emeklilik ... halinde biriken tasarruf kesintileri Devlet ve işveren katkıları, ... ilgililere veya kanuni mirasçılarına neması ile birlikte ödenir." şeklindedir.
6. 3417 sayılı Kanun'un 5. maddesi ve diğer ilgili maddelerinden de açıkça anlaşıldığı gibi memurlardan kesilen tasarrufların en karlı şekilde değerlendirilmesi için idare gerekeni yapmak zorundadır. Yani kesilen tasarrufları en yüksek faizle nemalandırmak ve çalışanların menfaatini düşünmek zorundadır. Nitekim, davalı idare diğer kesintiler açısından gerekeni yapmış, ancak, …/…../…..-…../…./…… tarihleri arasında yapılan tasarrufu teşvik kesintilerini müvekkilin maaşından kesmiş, fakat ilgili hesaba yatırmamıştır.
7. Davalı kurumun yaptığı kesintileri ilgili hesaba yatırmaması, başka amaçlarla kullanması yasaya açıkça aykırıdır. Kanunun lafzı ve ruhu karşısında, tamamen idarenin işleyişi ve görevleri ile ilgili bir husus olan, müvekkilin hiç bir şekilde ihmaline dayanmayan bir gerekçe göstererek, kesilen tasarrufların ve nemalarının ödenmemesi idarenin yasaları hiçe sayan keyfi bir uygulamasıdır.
8. Yetki, şekil, sebep, konu ve maksat unsurları yönünden açıkça usul ve yasaya aykırı olan, dava konusu işlemin iptali ile ödenmeyen tasarruf kesintilerinin nemaları ile birlikte davalı idareden tahsiline karar verilmesi için sayın başkanlığınıza müracaat zarureti hasıl olmuştur.

HUKUKİ SEBEPLER : İdari Yargılama Usulü Kanunu, 3417 sayılı Kanun  ve ilgili sair mevzuat.

SUBUT DELİLLER : Emekli Sandığı Genel Müdürlüğünün …../…./….. tarih ve ……..-…. sayılı yazısı, Tasarruf Kesintileri İşyeri Nema Ödeme Formu, 3417 sayılı Kanun'a göre Yapılan Tasarruf Kesintisi Şahıs İcmal Bordrosu, Müvekkilin ../…/…… tarih ve ……………..sayılı müracaat dilekçesi, Ödenmeyenleri gösteren, Şahıs İcmal Bordrosu, Davalı kurum kayıtları, emekli sandığı kayıtları, bilirkişi incelemesi ve gerektiğinde her türlü hukuki deliller.

SONUÇ ve TALEP : Yukarıda arz ve izah edilen nedenlerle ve re'sen rastlanacak sair sebeplerle;
1.) Davalı idarenin, açıkça hukuka, usul ve kanuna aykırı olan zımnen ret işleminin İptali'ne;
2.) ./…../……-…/…../……… tarihleri arasında yapılan tasarruf kesintisi ve nema alacağının müvekkilin emeklilik tarihi olan …./…./… tarihinden itibaren işleyecek faizi ile birlikte, ödeme tarihindeki nema oranı üzerinden hesap edilerek davalı idareden tahsil edilerek davacıya ödenmesine;
3.) Masraf ve ücreti vekaletin davalı idareye tahmiline karar verilmesini saygılarımızla dileriz

……/……/……
Davacı Vekili
EK:
1.) Emekli Sandığı Genel Müdürlüğünün …./…../…… tarih ve ……….. sayılı yazısı
2.) Tasarruf Kesintileri İşyeri Nema Ödeme Formu,
3.) 3417 sayılı Kanun'a göre Yapılan Tasarruf Kesintisi Şahıs İcmal Bordrosu,
4.) Müvekkilin …/…/…… tarih ve ………..-12-ITR sayılı müracaat dilekçesi,
5.) Ödenmeyenleri gösteren Şahıs İcmal Bordrosu