3 Eylül 2012 Pazartesi

yürütmenin durdurulması talebinin reddine itiraz


…………… BÖLGE İDARE MAHKEMESİ SAYIN BAŞKANLIĞI'NA
SUNULMAK ÜZERE
…………….. İDARE MAHKEMESİ SAYIN BAŞKANLIĞI'NA


DOSYA NO : ………. İdare Mahkemesi …………/… Esas.

YÜRÜTMEYİ DURDURMA
TALEBİNİN REDDİNE
İTİRAZ EDEN (DAVACI) : .

VEKİLİ : Av. .

KARŞI TARAF (DAVALI) : ………… Bakanlığı ……..

DAVA KONUSU : ……… İdare Mahkemesince verilen ……/…./……. tarih, 200../… Esas sayılı Yürütmenin Durdurulması Talebinin Reddi Kararının kaldırılarak Yürütmenin Durdurulmasına Karar verilmesi talebinden ibarettir.

OLAYLAR :
1. İdare takdir hakkını yerinde kullanmamıştır. Müvekkilime uygulanan atama işleminde takdir hakkı objektif, kamu yararına ve hizmet gereklerine uygun olarak kullanılmamıştır. 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun 76. maddesi her ne kadar idareye takdir hakkı tanımışsa da bu yetkinin kullanılmasının keyfi ve mutlak nitelikte olmayıp, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlandırılmıştır. İdare müvekkilimin tayinini yaparken objektiflikten uzak, sübjektif ve keyfi davranmıştır. Bu nedenle idare tarafından tesis edilen işlemde kamu yararı ve hizmet gerekleri yönünden uygunluk yoktur ve atama işleminin iptali gerekir.
2. Diğer taraftan ortada bir lojmanın görev tahsisli olma durumu vardır. Müvekkilimin İçe Tarım Müdürü olarak görev yaptığı ……………..'de oturduğu lojman görev tahsislidir. Söz konusu tayin işlemi sonucunda bu lojmandan yoksun kalmaktadır. Bu durumda günümüzün ekonomik şartlarında müvekkilimin hayat standardı açısından zorlanmasına ve maddi kayıplara uğramasına yol açacaktır.
3. Ayrıca, müvekkilim açık bir şekilde mağdur edilmektedir. TC. Anayasasının 41. maddesi, ailenin Türk toplumunun temeli olduğunu belirtmekte ve devlete ailenin huzur ve refahını sağlamak için gerekli tedbirleri alması ve teşkilatı kurması konusunda görevler yüklemektedir. Ancak idare söz konusu yapmış olduğu işlemle, Anayasanın kendisine yüklemiş olduğu bu görevleri ihlal etmiştir. Müvekkilimin, çeşitli orta dereceli okullarda okuyan dört çocuğu vardır. Bu tayin işlemi ile müvekkilim ve ailesi ev ve okul sorunu ile karşı karşıya bırakılmaktadır. Okul eğitim ve öğretim döneminin ortasında yapılan bu tayin işlemi sonucunda çocuklar okullarından ayrılmak zorunda kalmaktadırlar. Bu aşamadan sonra çocukların yeni okullarına intibak etmeleri ve başarılı olmaları çok güç olacaktır. Dava konusu olan idari işlemle müvekkilimin neredeyse aile bütünlüğü bozulmuştur.
4. Müvekkilimin geçmişte yapmış olduğu görevler de dikkate alındığında, görevinde başarılı bir idareci ve bürokrat olduğu da görülecektir. Müvekkilimin şahsi sicil dosyası incelendiğinde söz konusu tayini gerektirecek herhangi bir disiplin ve idari soruşturma ve cezasının olmadığı da görülecektir. Ayrıca müvekkilimin son altı aylık sicil not ortalaması ……..'ın üzerinde olduğu için Devlet Memurları Kanunu Genel Tebliğinin 64. maddesine göre Bakanlık onayıyla bir kademe ilerlemesi yapılarak ödüllendirilmiştir. Bulunduğu her yer ve mevkide başarı ile hizmet vermiştir. Bu nedenle söz konusu idari işlemin iptal edilmesi gerekir.
5. Müvekkilim hakkında verilen tayin kararı incelendiğinde bu kararın tamamen siyasi olduğu da görülecektir. Müvekkilim başarılı bir şekilde görevini sürdürürken makul hiçbir sebep gösterilmeden görevinden alınmasında hukuka uygunluk bulunmamaktadır. İdare sübjektif ve keyfi bir biçimde işlem tesis etmiştir. Yapılan bu işlem tamamen siyasidir.
6. Ayrıca ortada açıkça hukuka aykırılık ve telafisi güç zararlar bulunmaktadır. Yapılan idari işlem, yetki, şekil, sebep, konu ve amaç yönlerinden açıkça usul ve kanuna aykırıdır. Ve ayrıca açıkça idare hukukunun temel esaslarına ve hukuka aykırıdır. İşlemin iptal edilmemesi halinde telafisi güç ve imkansız zararlar doğacaktır.
7. Bu itibarla Yürütmeyi Durdurma Talebimizin Reddi Kararının kaldırılarak yürütmenin durdurulmasına karar verilmesi için iş bu itirazlarımızın sunulması zorunluluğu doğmuştur.

HUKUKİ SEBEPLER : İdari Yargılama Usul Kanunu ve diğer sair mevzuat.

SONUÇ ve TALEP : Yukarıdan sayılan nedenlerle, ……….. İdare Mahkemesince verilen …../…../……. tarih, 200……/… Esas sayılı Yürütmenin Durdurulması Talebinin Reddi Kararının kaldırılarak Yürütmenin Durdurulmasına, yargılama giderleri ile ücreti vekaletin davalı idare üzerinde bırakılmasına karar verilmesini saygılarımla arz ve talep ederim.

……/……/……..
Davacı Vekili
Av. .