ek temyiz dilekçesi

....HUKUK DAİRESİ BAŞKANLIĞINA,

DOSYA NO :
EK TEMYİZ DİLEKÇESİNİ
SUNAN DAVALI :
VEKİLİ :
DAVACI :
TEMYİZ NEDENLERİ :
1. Davacı tarafından müvekkillerim aleyhine …….. ... Asliye Hukuk Mahkemesinde açılan …/……… E. sayılı dosya ile tenkis davası açılmış ve mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş olup karar yasal dayanaktan yoksundur.
2. Davacı dava dilekçesi ile sadece mahfuz hissesinin hesaplanarak kendisine verilmesini talep etmiştir. Davacının ayrıca faiz talebi yoktur. Mahkeme ise yasal faiz ile birlikte tahsile karar vermiştir. Davacı vekili faiz talebini ……./…../…… tarihli celsede bildirmiştir. Davacının bu talebi dava dilekçesi ile istenilen talep sonucunu artıran ve dolayısı ile müddea bihi artıran bir talep olup müvekkillerimin rızasına tabidir. Müvekkillerim davacının bu talebini kabul etmiş değildir. Bu nedenle mahkemenin talep sonucunu aşacak mahiyette karar vermiş olup bu husus kesin bozma nedenidir.
3. Mahkeme dosyada bulunan……. ... Noterliğinin …/…./…... tarih  yevmiye numaralı gayrimenkul üzerinde miras taksim mukavelesini gözardı etmiştir. Anılan mukavele ile …………. İli, ………….. İlçesi, …………..Mh. ………. ada …… parselde bulunan….. kapı numaralı evin alt kat iki odalı ev muris ………………., aynı evin geri kalan tüm kısmı müvekkilim ………………e verilmiştir. Aynı ada ve parseldeki .. kapı numaralı ev de davacıya verilmiştir. Bu nedenle … ada …..parselde bulunan taşınmazın muris …………….. tarafından muayyen mal vasiyeti ile müvekkilime sadece …… kapı numaralı evin alt katta bulunan …… m2 lik iki odalı kısmı miras bırakılmıştır.
4. Terekenin değeri tespit edilirken sadece alt kat iki odalı ….. m2 lik yerin değeri hesaplanması gerekir iken hukuki geçerliliği olan miras taksim sözleşmesi göz ardı edilerek …… ada … parsel sayılı taşınmazın tamamının değerinin tespit edilmesi usule aykırıdır.
5. Müvekkilimin ve davacının kendisine ait olan taşınmaz terekeye dahilmiş gibi hesaplama yapılmış ve her iki müvekkilimin aleyhine bir durum meydana gelmiştir. Mahkeme de bu hatalı tespite dayanarak hüküm kurmuştur. Bu nedenle de karar bozulmalıdır.
6. Kaldı ki davacı vekili ……………….. tarihli keşifte söz alarak "iki katlı evin alt katı ……………… aittir. Alt katın güney tarafındaki kısım da ……………... İkinci katta ……………. aittir." şeklinde beyanda bulunmuş ve beyanını imzalamıştır. Ayrıca ../…/….. havale tarihli dilekçesi ile bu beyanını tekrar etmiştir. Bu kabul beyanı da ortada iken mahkeme yanılgı ile müvekkilim ve davacıya ait kısımları da tereke değerinin tespitine dahil etmiş olup bu kabule göre hüküm kurmuştur. Bu nedenle de karar bozulmalıdır.
7. Mahkemece …./…./…….. tarihinde yapılan keşif sonucu ………., ……………….. ve ………… imzalı bilirkişi raporu alınmıştır. …/…../…………… tarihli bilirkişi raporu ile tüm terekenin (ki hatalı olarak …….ada …parsel de dahil edilmiştir) murisin ölüm tarihi olan 1995 yılı itibariyle değeri …………………...TL , keşif tarihi itibariyle ………………..TL olarak tespit edilmiştir.
8. Aynı keşfe dayanılarak alınan …../…./……… tarihli ……… ve ……………………….. imzalı bilirkişi raporunda ise ağaç ve tarla bedeli hesaplanmıştır. Her iki raporda bulunan toplamlar çelişkilidir. Mahkeme bu çelişkiyi gidermemiştir. Her iki raporda da terekenin en değerli iki taşınmazı olan ………, ……… ada …. ve .. sayılı parseller taşlı olarak vasıflandırılmış ve komik değerler tespit edilmiştir.
9. Oysa yine …… ve ……….. imzalı …………….. tarihli bilirkişi raporu ile aynı parseller için "yaklaşık …….. metre çevresinde imar planı yapılarak parsellenen yazlık evlerin inşa edildiği" beyanında bulunulmuş ve ne hikmetse bu parsellerin ………. yılı değeri hesaplanarak toplam değerinin …………….. olduğu tespit edilmiştir.
10. Dosya mahkemece tüm raporlarla birlikte hesap bilirkişisine gönderilmiş, …………………… imzalı ……………….. tarihli bilirkişi raporu alınmıştır. Bu rapora göre davacının mahfuz hissesine ……………………. lık kısmına tecavüz edildiği tespit edilmiştir. Bu rapor davacı vekiline …………. tarihli celsede tebliğ edilmiş, davacı vekili de ………. tarihli celsede bilirkişi raporuna bir diyeceği olmadığını beyan etmiş ve davalılara MK 506 m. uyarınca davetiye gönderilmesini talep etmiş, bu beyanını imzası ile tasdik etmiştir. Davacının bu kabulünden sonra daha fazla istekte bulunması  ve mahkemece daha fazla miktara hükmedilmesi usule aykırıdır. Oysa mahkeme davacının kabulünden çok yüksek miktarlara hükmetmiştir. Bu nedenle de kararın bozulması gerekir.
11. Tüm bu raporların akabinde dosya yeniden bilirkişiye gönderilmiş, terekede …. adet taşınmaz olduğu halde yalnızca iki taşınmazın (….. ada … parsel ve .. ada … parsel) …….. yılı toplam değerinin tespiti istenmiştir. ………….. ve ………. imzalı ……….. tarihli rapor alınmış ve her iki parselin toplam değerinin ……………… TL olduğu tespit edilmiştir. Fakat diğer iki taşınmaz (…… ada …. ve …… parsel) değer tespitine tabi tutulmamıştır. Mahkemece başka bir hesap raporu alınmadan hangi kıstasa göre hesaplandığı kararda açıklanmayan hüküm kurulmuştur. Mahkemece ….. ada …. ve ….. parsellerin değeri ……. yılına göre, ….. ada …. parsel ve …. ada …. parsellerin değeri ………. yılına göre tespit edilmiş, buna göre hüküm kurulmuştur. Bu husus hiçbir yasal dayanağı olmayan kesin bozma nedenidir.
12. Mahkemece terekenin doğru ve tam olarak tespit edilip, murisin ölüm tarihi itibariyle değeri tespit edilip mahfuz hisseye tecavüz olup olmadığının hesap edilmesi gerekirken yanılgı ile bir kısım taşınmazların …… tarihindeki değeri, bir kısmının …….. yılındaki değerinin kabulü ile hüküm kurulması kesin bozma nedenidir.
13. Müvekkillerim davayı avukatları vasıtası ile takip ettiği ve tüm tebligatların avukatlarına yapılması yasal zorunluluk olduğu halde MK 506.m. uyarınca gönderilen davetiyeler davalı asillere tebliğ edilmiştir. Bu husus da yasaya aykırı ve kesin bozma nedenidir.
SONUÇ ve TALEP : Yukarıda yazılan ve resen tespit edilecek sair hususlardan …….. ... Asliye Hukuk Mahkemesi ……….. tarih ……/….. E. ……/….. K. sayılı. ilamının bozulmasına, tüm yargılama gideri ve vekalet ücretinin davacıya yükletilmesine karar verilmesini arz ederim.

……/……/200…
Davacı Vekili
Av. …………….
EK:
1.) Onanmış vekaletname örneği.